Hỏi: Công ty X được giao làm tổng thầu xây lắp (tổng thầu EPC) 1 dự án dưới hình thức Chỉ định thầu. Dự án sử dụng 100% vốn Nhà Nước, việc Chỉ định thầu đã được phê duyệt trong KHĐT theo đúng quy định.

Trong gói thầu EPC đã được Chỉ định thầu cho Công ty X, giá trị phần công việc mua sắm vật tư, thiết bị cho dự án được thực hiện theo hình thức trọn gói (Lump sum scope). Như vậy, Công ty X có bắt buộc phải áp dụng Luật Đấu thầu trong quá trình lựa chọn nhà thầu/nhà cung cấp vật tư, thiết bị không?

Trả lời:

Công ty X đã được phép Chỉ định thầu (theo Luật Đấu thầu) là nhà thầu (tổng thầu xây lắp) để thực hiện gói thầu EPC (bao gồm: thiết kế; cung cấp thiết bị, vật tư và xây lắp).

Khi thực hiện Chỉ định thầu, có 2 trường hợp xảy ra:

Trường hợp 1:

Do Dự án là đặc biệt nên đủ điều kiện để được phê duyệt trong KHĐT là áp dụng Chỉ định thầu đối với gói tổng thầu EPC. Nhưng có thể trong KHĐT yêu cầu nhà thầu được Chỉ định thầu làm tổng thầu EPC khi lựa chọn nhà thầu cung cấp vật tư, thiết bị quan trọng phải theo Luật Đấu thầu với sự giám sát của Chủ đầu tư. Nếu như vậy thì nhà thầu được Chỉ định thầu (là Công ty X) phải thực hiện theo Luật Đấu thầu. Khi đó, Chủ đầu tư hoặc trong HSYC sẽ khẳng định rõ nội dung này.

Việc này cũng xảy ra trong một số gói thầu đặc biệt được Nhà Nước cho phép Chỉ định thầu trước đây.

Như vậy, cần làm rõ nội dung này đối với Chủ đầu tư khi chuẩn bị HSĐX.
 
 Trường hợp 2:

Trong HSYC của Bên mời thầu không có bất kỳ yêu cầu nào về việc nhà thầu phải thực hiện theo Luật Đấu thầu để có được vật tư, thiết bị cung cấp cho gói thầu thì việc lựa chọn nhà thầu/nhà cung cấp vật tư, thiết bị của Công ty X (với tư cách là tổng thầu EPC) là thuộc quyền của Công ty X, miễn là phải đảm bảo theo các điều khoản của hợp đồng (đảm bảo về chất lượng, về số lượng, tiến độ…). Đây là các hoạt động kinh doanh của nhà thầu (là Công ty X) với mục tiêu đơn thuần để đáp ứng các yêu cầu đã ký trong hợp đồng nên không thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đấu thầu.
 
Tuy nhiên, nếu Công ty X – với tư cách là nhà thầu lại phải mua sắm các thiết bị để nâng cao năng lực xây lắp của mình và sử dụng vốn Nhà Nước từ 30% trở lên thì Công ty X lại phải thực hiện theo Luật Đấu thầu vì đây lại là những hoạt động chi tiêu nhằm mục tiêu đầu tư, phát triển và thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đấu thầu. Như vậy, việc xem xét để xử lý cho phù hợp là phải căn cứ vào từng trường hợp cụ thể./.